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【导言】

OEM模式的公司能上新三板吗？如果可以，需要具备哪些条件呢？本文以新比克斯公司为例作出分析。

【公司概况】

广东新比克斯实业股份有限公司，股票简称：新比克斯，股票代码：832209，挂牌时间：2015年4月9日，注册资本：人民币2,354.86万元。主营业务：电动工具、气动工具、手动工具及机械小五金配件等产品的批发及贴牌销售。

【问题产生】

股转公司反馈：

请公司补充披露自有品牌是否全部通过外协生产，如是，请公司补充说明并披露：（1）外协厂商在整个业务中所处环节及作用，是否属于关键要素，分析公司是否具有核心技术和竞争力。（2）外协生产的主要内容、原因及其必要性；与前五大外协厂商的合作模式、定价机制及公允性，外协成本的主要构成、占生产成本的比重及其变动的合理性；对外协厂商是否构成重大依赖；外协产品的质量控制是否完善及其影响。（3）外协厂商与公司及控股股东、董事、监事、高级管理人员是否存在关联关系。（4）公司在外协过程中如何防止核心技术外泄。（5）外协厂商是否具备生产必备的经营资质。

【反馈答复】

新比克斯及其中介机构就股转公司反馈的回复要点：

外协厂商在整个业务中属于基本要素。公司的产品虽来源于外协厂商，但珠三角地区具备同等生产能力的企业非常多，产品采购市场开放度和透明度高，新比克斯可以根据客户的需求随时选择适合的供应商。新比克斯虽没有技术类知识产权，但核心竞争力是十多年经营积累的营销网络和忠实的业务团队，而且正因为新比克斯没有生产线，所以能够根据市场需求而制定营销策略，及时更换或改进产品，更适应市场灵活多样的选择。

前五大外协厂商是新比克斯从公开采购市场上选择，新比克斯提出产品外观、性能等技术要求，由外协厂商实现。产品成型后，先试产供新比克斯检验团队检测，质量合格后批量生产。新比克斯不构成对外协厂商的重大依赖，因为公司的产品虽来源于外协厂商，但珠三角地区具备同等生产能力的企业非常多，产品采购市场开放度和透明度高，新比克斯可以根据客户的需求随时选择适合的供应商。

产品试产后由新比克斯的检验团队负责检测质量，视情况交给下游客户试用，质量合格后再委托批量生产。外协厂商与公司及控股股东、董事、监事、高级管理人员不存在关联关系。新比克斯产品使用的核心技术属于外协厂商，不存在技术外泄的问题。外协厂商具备生产必备的经营资质。

【分析总结】

这是一个典型的OEM模式的公司。所谓OEM模式，也称为定点生产，俗称代工（生产），基本含义为品牌生产者不直接生产产品，而是利用自己掌握的关键的核心技术负责设计和开发新产品，控制销售渠道，具体的加工任务通过合同订购的方式委托同类产品的其他厂家生产。之后将所订产品低价买断，并直接贴上自己的品牌商标。OEM模式在中国很普遍，但更多的厂家是为国际品牌代工。

既然OEM的公司很普遍，有什么值得关注的呢？这里我们主要是从新三板合规角度来审视这一模式是否符合挂牌条件。因为OEM模式有一些特殊点，主要在于其生产和销售的割裂性，也就是不论是代工委托方还是代工生产方，都没有完全涵盖产品的设计、研发、生产、销售等全部环节，这就会产生业务独立性和相对方依赖性等问题，而这两点又归结到挂牌条件中一个很核心的问题，即公司是否具备持续经营能力。

通过这个案例，我们可以看到股转公司对此类企业（代工委托方）的关注点很多，主要集中在以下几方面：

（1）公司自有品牌产品是否全部通过外协生产（即代工）。

（2）外协厂商在业务中是否属于关键要素。

（3）公司是否具有核心技术和竞争力。

（4）外协生产的定价机制及公允性。

（5）公司对外协厂商是否构成重大依赖。

（6）外协产品的质量控制是否完善。

（7）外协厂商与公司、控股股东、董监高是否存在关联关系。

（8）如何防止核心技术外泄。

（9）外协厂商是否具备生产必备的经营资质。

（10）外协成本核算问题。

如果公司对上述问题的解释无法最终消除审核人员对公司持续经营能力的顾虑，则很难通过。那么新比克斯能够通过，主要是基于哪些因素呢？主要包括以下几点：

（1）可供选择的外协厂商（即代工生产方）非常多。这一点十分重要，这就决定了：1）公司不会对某一家或几家外协厂商形成依赖；2）公司处于议价优势地位，外协成本可控；3）不会因为某一家或几家外协厂商出问题而导致公司无法持续经营。

（2）公司的核心竞争力不在于生产产品，而在于多年积累的营销网络和忠实的业务团队。也就是说公司具备很强的产品销售能力，这就决定了：1）公司能够持续盈利；2）外协厂商对公司形成一定的依赖，使得公司能够稳定的获得产品和价格优势；3）可根据市场需求灵活调整营销策略，及时更换和改进产品，公司的市场生存能力及应变能力更强。

（3）公司没有核心技术，生产技术在外协厂商手中。这一点其实是不利因素，但是公司销售的产品主要是电动工具、气动工具及机械小五金配件等产品，这些产品的科技含量、技术要求相对不是很高，所以有大量代工厂家能够生产，技术在整个业务中的重要性和比重比较低，即便不掌握在公司手中，也不会造成公司丧失优势地位，或者形成对外协厂商的依赖。但是，必须要注意的是，如果产品的科技含量、技术要求很高的话，如果全掌握在外协厂商手中，那就很有问题了。试想，如果苹果公司的核心技术被富士康掌握、可口可乐公司的可乐配方被生产方掌握的话，那么富士康很快就会甩掉苹果公司自己生产媲美苹果的自有品牌手机，而可口可乐公司也很快会被替代。因此，此类代工委托方必须掌握产品核心技术，并能形成持久的垄断或研发优势，同时保密措施完善，公司的独立性和持续经营能力才有保障。

（4）产品的质量控制有保障。公司的措施主要包括：1）产品试产后由公司的检验团队负责检测质量，视情况交给下游客户试用，质量合格后再委托批量生产；2）公司售后服务团队跟进处理下游客户反馈的质量信息，确保产品上市后的品质信誉。

（5）外协厂商与公司、控股股东、董监高不存在关联关系。大批量的外协生产如果是通过关联厂商完成，那么就存在重大的关联交易，公司及股东利益就有被侵害的隐患。这不仅会成为审核人员的关注重点，甚至有可能成为挂牌障碍。所以必须说明和澄清关联关系是否存在，如存在则应妥善解决，以避免关联交易对公司及股东利益产生实质性影响。

（6）外协厂商具备生产经营资质。这是确保外协厂商能够合法、持续地为公司提供产品的必要条件。

我们通过以上分析，总结出了OEM模式的一些特点以及代工委托方拟上新三板需要具备哪些条件才能通过股转公司的审核。当然，因为产品和具体模式的不同，相关要素也会有差别，但基本的要件还是共性的，所以，本案例作为OEM模式挂牌新三板具有一定的典型性及参考价值。

作者：周松涛

上海七方律师事务所高级合伙人