签订加工承揽合同时应注意的事项

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承揽合同，根据我国《合同法》第二百五十一条的规定，指承揽人按照定作人的要求完成工作并交付工作成果，由定作人给付报酬的合同。承揽合同通常包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作内容，故根据其合同内容还可进一步细分为加工承揽、定作承揽、修理承揽等。对于制造业而言，从事加工承揽业务或许是很多制造企业的重要经济活动之一，尤其对于部分以零件加工、材料加工等作为主要业务的中小企业而言，签订此类合同或许更是家常便饭。那么，签订加工承揽合同的过程中有哪些风险点值得关注呢？本文将进行探讨。

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签订加工承揽合同时的重点关注事项

1.明确合同标的及其类型

加工承揽合同的标的是承揽人产生的特定劳动成果，因此需要在合同中对该特定化的劳动成果进行明确，否则容易引起歧义，甚至颠覆合同的性质。例如，加工承揽合同和委托合同的根本区别在于，前者要求承揽人成功做事，即交付某种特定成果；后者仅要求受托人认真做事，成果实现与否并不重要。为此，在加工承揽合同中对于交付结果的约定模糊不清，很有可能造成双方的法律关系名为承揽，实为委托。还需值得注意的是，种类物通常不能成为加工承揽合同的标的物，对种类物通常应适用买卖合同，而非加工承揽关系。例如，双方当事人约定由承揽人进行加工并最终向定做人交付一批混凝土，然而，对于混凝土而言，若属相同型号，则其在生产工艺、标准和配方上并无区别。因此，若供需双方以加工承揽合同套用种类物买卖关系，实际上是赋予了合同买方以定作人的权利（例如任意撤销权等），这对承揽人显然是不利的。故而，明确合同的标的，是签订加工承揽合同的首要注意事项。

2.明确原材料的供应及损耗处理

加工承揽合同的原材料来源，需要事先约定清楚。通常情况下，原材料由定作人提供，为此，定作人须对原材料的交付数量、交付方式、签收方式、交付时间与地点等在合同中作出明确约定。对承揽人而言，其应当对原材料进行适当检验，尤其在合同中明确检验期限、检验标准、不符合要求时的处理方法等，为己方责任划清界限。根据我们以往处理类似案件的经验，就加工承揽合同的原材料问题，在实践中有两个方面值得重点关注：一是合同双方最好应对原材料的合理消耗约定一个明确的比例，这个比例通常由定作人提出，承揽人通过试做以验证其可操作性，这样能够最大程度避免双方因加工后期的材料损耗问题发生争议；二是双方应当明确加工剩余原材料，尤其是废料的所有权归属及处理方式，在没有约定的情况下，剩余原材料通常归材料提供人所有，而加工废料则由承揽人自行处置。

3.明确加工的技术标准

部分司法裁判显示，技术标准约定不明，是加工承揽合同的高发风险点之一。为此，合同双方应当穷尽一切方法就加工标准进行详细约定。实践中较为可行的方法除了援引行业标准、国家标准之外，若当事人之间自行约定标准，比较推荐的做法是将含有技术/质量描述的材料作为合同附件，或者直接提供样品进行封存保管，以便于减少验收成果时产生的争议。

4.明确加工成果的验收方式及质量异议的处理

明确的验收标准直接关系到加工承揽合同成果交付的条件。为此，合同双方须对验收方法、方式及时间节点都做出明确约定，尤其是明确质量异议的处理方法和期限。实践中比较通常的做法是，对于承揽人交付的成果，定作人应当在指定期限内（视行业特点而定）提出质量异议，否则过期视为质量合格。任何质量异议都建议双方通过书面提出和答复；对于质量争议的处理，建议双方事先在合同中明确约定双方认可的鉴定机构，避免后期发生争议时一方借此拖延。而质量鉴定的费用，通常可约定由鉴定结果对其不利的一方承担或者相差较大的一方承担。

5.明确违约种类和责任的承担方式

合同的违约形态，按照合同主义务的履行程度通常可以概括为三种类型：不履行、瑕疵履行和迟延履行。为此，合同双方应当在合同中就不同类型的违约行为及其相应的违约责任进行明确约定。对于不履行合同，双方均可要求按照合同总额的一定比例（建议不超过30%）支付一次性违约金；对于瑕疵履行，则按照瑕疵履行的程度、情况、比例等因素约定相应的违约金；对于迟延履行的情况则按照迟延的期限约定迟延履行违约金。同时，除了合同主义务之外，若有需要，双方还可就合同的附随义务，包括但不限于保密义务，保管义务，对第三人的义务等，约定违约责任的承担方式。

6.建议约定定金条款

《合同法》第二百六十八条规定，定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。在实践中，经常发生的情况是，定作人援引该条款主张可以随时解除合同，但承揽人却往往无法举证其所造成的损失数额从而得不到足额赔偿。为此，我们倾向于建议承揽人应当在合同中约定定金条款，即要求定作人事先支付一定数额的定金（以合同总额的20%为限），当定作人行使任意解除权时，承揽人可以通过没收定金的方式来保护自己的利益。当然，承揽人也可就定作人的任意解除行为约定违约金（以合同总额的30%为限）,但同违约金相比，定金是先行给付的履约担保金，能够更快捷高效地保证承揽人的利益。

7.建议详细约定留置条件

《合同法》第二百六十四条规定，定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但对留置权的行使期限和方式并没有详细约定。鉴于实践中加工承揽合同经常约定由定作人在成果交付后才支付尾款，为了进一步保障承揽人的利益，我们建议承揽人考虑就留置条件进行详细约定，例如，可约定：若定作人不支付尾款，承揽人有权就加工成果及原材料进行留置，若留置期超过一个月，承揽人有权自行处置留置物。

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总结

加工承揽合同，作为制造类企业最常签订的合同，虽然权利义务关系较为简单，但仍有很多风险点值得重点关注。为此，我们根据相关法律法规和日常审查此类合同的实务经验，就加工承揽合同的高发风险点进行了梳理和提示，并总结出五个明确，两个建议的审查思路。若相关企业能够在加工承揽合同的签订和审查中注意上述事项，将在很大程度上避免因加工承揽合同存在漏洞或约定不明而造成的纠纷。

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本文作者

张红华律师，毕业于西南财经大学和荷兰莱顿大学，获法学硕士学位，四川省涉外律师后备人才库律师。专业领域：公司业务、争议解决、证券与资本市场、银行与金融及涉外法律服务。

张律师先后为数十家国有企业及民营企业提供常年法律顾问服务，服务内容包含公司治理、公司风险防控、合同管理、人力资源管理、公司投融资及股权激励等。在争议解决领域，张律师也具有丰富的经验，曾先后成功办理数十起重大疑难案件，范围涉及公司控制权纠纷、房地产开发纠纷、技术合同纠纷、买卖合同纠纷以及股权转让纠纷等。在证券与资本市场领域，张律师曾先后参与某教育投资集团在境外上市项目，并为某尾气净化股份有限公司、某生物科技股份有限公司和某数码科技股份有限公司等提供新三板挂牌法律服务。在公司并购及债券发行业务领域，张律师曾负责和主办多起公司合并、股权收购、重大资产收购和公司增资扩股项目，并曾参与和负责多项地方债和公司债的定向和非定向发行。

张律师现执业于上海市锦天城（成都）律师事务所，工作语言为中文、英文。