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什么是贴牌生产？

贴牌生产模式，简称OEM（Original Equipment Manufacturer），也叫代加工模式，这种模式下，通常存在品牌方与生产方两方。

其中，品牌方并不实际生产，主要负责提供核心技术、产品设计，控制销售渠道，通过签订合同的方式，委托生产方负责加工生产，之后将所订产品低价买断，并直接贴上自己的品牌商标后销售。

贴牌生产合同在法律上属于加工承揽合同，品牌方为定作方，生产方为承揽方。

盐改以前，贴牌生产模式在盐行业里就比较常见。但彼时由于存在生产批发区域限制，一般是食盐批发企业与当地食盐生产企业合作，批发企业委托生产企业加工生产食盐，食盐产出后贴上批发企业的品牌，由批发企业统一进行销售。

盐改以后，生产批发区域限制被打破，传统的食盐贴牌生产模式也出现了一些新的变化。

比如，为了加快抢占异地市场、降低成本，食盐定点批发企业开始与异地食盐定点生产企业合作，或者食盐定点生产企业之间跨区域进行合作，进行贴牌生产；再比如，不具备批发资质但是有销售渠道的批发商，会采用定制产品的方式与食盐定点批发、生产企业合作，以试图规避食盐专营的限制，这也可以称之为贴牌生产。

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贴牌生产应当注意哪些法律风险？

随着《食盐专营办法》《食盐定点生产企业和食盐定点批发企业规范条件》《食盐质量安全监督管理办法》，以及92号文等一系列法规、规章及政策的公布实施，国家对食盐贴牌生产模式提出了一些新的要求。部分地区的盐业主管部门（如河南、上海）也已经出台了相应规定，对贴牌生产模式下的一些违规问题，开始进行整治。

在此背景下，关于食盐贴牌生产应当注意的几个法律问题，有必要对大家进行提示：

1、主体资质应当符合要求

2018年4月，工信部《食盐定点生产企业和食盐定点批发企业规范条件》中，明确规定食盐定点生产企业不得委托非食盐定点生产企业生产加工食盐和为非食盐定点生产企业承包生产加工食盐。

2019年12月，三部门《关于进一步加强食盐专营管理有关工作的通知》（92号文）中再次规定食盐定点生产企业不得和非食盐定点生产企业合作进行贴牌生产，不得在证书载明的生产地址之外生产加工食盐。

根据上述规定，采用贴牌生产模式时，无论是定作方还是承揽方，都应当具备食盐定点生产企业资质，非食盐定点生产企业，不得进行贴牌生产。特别要注意的是，根据工信部官网部长信箱的答复，食盐定点批发企业是不能进行贴牌生产的，不管其委托的是不是食盐定点生产企业。

2、食盐外包装的标识、标签应当标注准确

《食品安全法》第六十七条中规定预包装食品的包装上应当有标签。……（三）标签应当标明下列事项：生产者的名称、地址、联系方式。

《食品标识管理规定》第八条中规定（三）受委托生产加工食品且不负责对外销售的，应当标注委托企业的名称和地址；对于实施生产许可证管理的食品，委托企业具有其委托加工的食品生产许可证的，应当标注委托企业的名称、地址和被委托企业的名称，或者仅标注委托企业的名称和地址；

根据上述规定，采用贴牌生产模式时，产品包装上既要标注定作方，也要标注承揽方。据媒体报道，2018年，海南晶辉盐业有限公司因生产车间进行厂房改造而停产，停产期间，该公司委托江苏省某盐业有限公司和山东某盐场有限公司生产食盐，并提供产品包装袋给生产方，但标签内容未进行更改。海口市市场监管局认为，海南晶辉盐业有限公司的行为违反了《食品安全法》等相关法律、法规的规定，责令该公司对涉案产品加粘合格的标签后方可继续销售和使用。

3、注意知识产权风险

贴牌生产模式下，需要特别注意的是有关知识产权方面的风险。

①对于承揽方来说，应当要求定作方提供合法有效的商标注册证书，确保不会因为使用该商标而侵犯第三方的权利。此外，如果产品外包装设计是由定作方负责的，承揽方还要注意产品外包装不得侵犯第三方的外观设计专利，产品的名称、包装不能引起消费者的误认，与第三方的产品产生混淆。

②如果定作方提供自己的商标供承揽方使用，同时收取商标使用费，不再支付加工费的，在这种情况下，贴牌生产合同就会转化为商标使用许可合同，承揽方实际上成为商标使用的被许可人。此时，承揽方应当注意按照商标使用许可备案的程序进行备案，以更好地维护自己的合法权益。

③除了委托生产以外，如果定作方还允许承揽方销售自己的产品的，双方应另行签订委托销售合同。承揽方应当在合同约定的范围内进行销售，否则不但构成违约，还会构成商标侵权。

4、注意明确产品质量问题的责任承担方式

根据《民法典》中有关侵权责任的规定，因产品存在缺陷造成他人损害的，生产者应当承担侵权责任。此处的生产者既包含定作方，也包括承揽方。

在出现产品质量问题时，消费者可以选择定作方与承揽方作为共同被告，要求其承担连带赔偿责任。

此时，定作方与承揽方之间签订的内部协议，虽然不能够对抗消费者，但在定作方与承揽方之间是有效力的。如果内部协议对产品质量问题的责任有明确划分，一方在承担了责任以后，就可以依协议向另一方追偿损失。